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近日，瑞幸咖啡“自曝”财务造假，涉及金额高达3.1亿美元（约合22亿元人民币）。瑞幸咖啡作为在纳斯达克上市的美股公司，首先要面对的是来自美国证监会（SEC）的调查和处罚。 不同于惩罚相对较轻的A股市场，美股对于财务欺诈的处罚可以说是“倾家荡产”。当年，世界上最大的能源公司安然就因财务造假倒闭，同样倒闭的还有为其做假账的著名审计机构安达信，该案使得世界五大会计事务所直接变成了如今的“四大”。 那么，瑞幸咖啡涉嫌财务造假到底会面临怎样的法律后果？所谓董监高责任险是否可以理赔瑞幸咖啡造假案带来的资金损失？审计、保荐机构等是否需要受罚？投资者该如何维权？中国是否有管辖权？e公司记者为此采访了多位资深法律专家、保险人士，并详细查阅了针对财务欺诈所颁布的美国萨班斯法案，对以上问题进行解答。 在美国法律下，瑞幸咖啡将面临什么？ 作为美股上市公司，瑞幸咖啡涉嫌财务造假到底会面临怎样的法律后果，金融法学博士、理论经济学博士后刘安对e公司记者表示，可以参考2001年美国安然公司的案例。如果造假情节属实，首先公司要遭到美国证监会行政执法的天价监管罚单，退市也将在所难免，十有八九将导致公司破产。 安然公司曾经是世界上最大的能源、商品和服务公司之一，名列《财富》杂志“美国500强”的第七名。在2001年，安然公司爆出财务问题被立案调查。经过调查显示，在1997年-2000年，安然财务虚增6亿美元。丑闻使公司股价大跌，安然公司最终申请破产保护，破产清单中所列资产高达498亿美元，成为美国历史上最大的破产企业。随后，安然公司股票从道琼斯工业平均指数成分股中被除名。 2002年1月19日，美国司法部正式开始对安然公司的“财务欺诈”行为进行刑事调查。同年，美国证券交易委员会向安然公司开出近5亿美元的罚单。并对公司主要责任人，CEO杰弗里·斯基林被判刑24年罚款4500万美元；财务欺诈策划者费斯托被判6年监禁外加2380万美元罚金；创始人肯尼思·莱虽因诉讼期间去世撤销刑事指控但仍被追讨1200万美元赔偿金。刑事诉讼外，还有集体诉讼，安然投资者通过集体诉讼获得高达71.4亿美元的和解赔偿金。 南开大学法务专家告诉e公司记者，美国的证券立法比较复杂，除了1933年证券法和1934年证券交易法之外，国会还在不断的通过法案，SEC也在不断的制定监管规则。在安然公司财务欺诈案后，美国颁布了“萨班斯法案”，以保护投资者利益，瑞幸咖啡涉嫌财务造假也许会适应相关条例。 e公司记者查阅萨班斯法案，条例显示：故意进行证券欺诈的犯罪最高可判处入狱25年，对犯有欺诈罪的个人和公司的罚金最高分别可达500万美元和2500万美元；公司首席执行官和财务总监必须对报送给SEC的财务报告的合法性和公允表达进行保证，违反此项规定，将处以50万美元以下的罚款，或判处入狱5年。 不过，著名财务专家方烈告诉e公司记者：“因为公司主要责任人都不在美国，只要他们‘赖’在国内，美国也没法强制执行他们去坐牢。” 根据美国以往对法院执行状况，财务造假公司除了面临刑事责任外，还会受到投资者的集体诉讼。刘安对e公司记者表示：“对于符合条件的股东和投资者，很有可能向公司的董事、高管以及造假期间的投行、律师、会计师等专业服务机构提起证券民事诉讼，索求巨额的赔偿。” 保险是否可以理赔 据瑞幸招股书披露，公司为相关人员购买了董监高责任险，同时其没有购买营业责任险和中断险。据媒体报道，国内约有十多家保险公司以共保体的形式参与了承保。其中，中国平安表示，收到被保险人提起的理赔申请，正在进一步处理中。太保产险也表示，以跟单形式参与了瑞幸咖啡董责险的共保业务，并已做了审慎再保分出安排。目前为止，尚未收到主承公司的正式出险通知。 董责险全称为“董监事及高级管理人员责任保险”。顾名思义，董责险是用来保障公司董事、监事与高管人员在履行管理职责时而面临的潜在个人责任风险，包括履职行为中的“不当行为”（疏忽、错误、误导性陈述等）所引起的个人损失，以及法律诉讼费用等。 从定义来看，董责险承保的是“非故意性行为”。刘安告诉e公司记者：“董责险的保险事项不包括董事高管故意违法导致的赔偿责任。所以不在赔付范围内。”有不少律师也指出，董责险是中概股必备的保险，专门用于应对集体诉讼。在本次事件中，瑞幸咖啡行为属于故意虚假做量，除非双方事先有特殊约定，否则保险公司大概率不会进行赔付。 值得注意的是，在瑞幸咖啡的“自曝”公告中强调，公司COO（首席运营官）刘剑及其部分下属在2019年第二至第四季度捏造交易，虚增虚假销售额高达3.1亿美元（约合22亿元人民币）。 对此，有分析人士称，财险业务中的故意行为一般对应的是被保险人，涉及到个人层面，基本是指法人。瑞幸咖啡强调责任是COO，则瑞幸公司将认为公司的行为不属于故意行为，如此一来，符合了保险理赔范围。但是，最终责任如何划分要看SEC调查结果和法院判决。 “这种系统性、全流程的造假（最终有待于事实认定），不太可能是COO一人所为，因此管理层在实际控制人授意下全面参与造假的可能性较大。”刘安对e公司记者说到，除非瑞幸的内控制度全部流于形式，被个别人全面把持，但是这种可能性较小。 审计、保荐机构等是否需要受罚 瑞幸咖啡于2019年5月登陆纳斯达克，公司自曝2019年第二季度至第四季度存在伪造交易行为。市场上不少声音都认为，其上市前就存在造假嫌疑。 方烈在e公司“财经明星会”上表示：“之前很多曝出造假的公司，仔细一分析，在IPO的时候就已经造假了。根据我们的判断，应该是在IPO之前就会有造假，这种可能性是极大的。” 公开资料显示，在瑞幸咖啡的IPO过程中，瑞信、摩根士丹利、中金公司、海通国际为其联合承销商，安永为其审计机构。在造假案中，审计机构往往要承担中介结构的主要责任。 在2001年安然造假案中，为安然公司提供财务报表审计的，是当时世界著名的“五大会计师事务所”之一——安达信会计师事务所。最终安达信被罚款50万美元，并禁止它在5年内从事业务，此次判决使安达信成为美国历史上第一家被判“有罪”的大型会计行。而在有罪判决做出前两个月，安达信总部已宣布放弃其在全球开展的所有业务，退出其从事了89年之久的审计行业。 在本案中，安永会面临怎样的境遇呢？刘安告诉e公司记者，对于会计会所等中介机构，如有证据证明对瑞幸涉嫌造假欺诈行为存在共谋行为，则必然承担法律责任。如果从专业角度应当发现造假而没有发现，同样要因为过失而承担向投资者赔偿的民事法律责任。 e公司记者查阅美国萨班斯法案发现，针对会计事务所的违法，主要是由公众公司会计监察委员会（以下简称PCAOB）调查和处罚，不过，PCAOB的处罚程序要受SEC监督，SEC可以加重、减轻其做出的处罚，也可以修改或取消其处罚决定。 PCAOB对会计师事务所和个人进行处罚和制裁的形式包括：临时或永久吊销注册；临时或永久禁止个人在会计师事务所执业；临时或永久限制事务所或个人的执业活动、职能等；对于故意、明知故犯、不计后果的行为或者屡犯的过失行为，可对自然人处以75万美元以下的罚款，对单位处以1500万美元以下的罚款；对于过失行为，自然人罚款不超过10万美元，单位不超过200万美元；谴责；强制要求参加附加的专业培训和教育；其它处罚形式。 由此可见，若安永在此案中被判决要承担刑事责任，那么最高或面对永久吊销事务所执照、1500万美元的罚款等惩罚。此外，若SEC认为情节严重，可以进一步加重处罚。 此外，若欺诈成立，投资银行也不会独善其身。以安然财务造假案为例，因涉嫌财务欺诈，花旗集团、摩根大通、美洲银行等被判向安然破产的受害者分别支付20亿、22亿和6900万美元的赔偿金。由此可见，若调查显示中介机构在瑞幸咖啡欺诈案中负有责任，投资者除了向瑞幸咖啡起诉以外，也可向中介机构提起诉讼要求赔偿。 中国是否有管辖权 对于境内的瑞幸咖啡投资者的维权问题，刘安提到，如果在3月1号新证券法实施之后投资了瑞幸咖啡股票，且该公司涉嫌财务造假行为在3月1号之后仍在延续，则可以考虑在国内提起诉讼，但存在判决结果域外承认和执行的问题。 我国新证券法已于2020年3月1日起开始实施，其中明确规定，“在中华人民共和国境外的证券发行和交易活动，扰乱中华人民共和国境内市场秩序，损害境内投资者合法权益的，依照本法有关规定处理并追究法律责任”。 4月3日，中国证监会发文称，中国证监会高度关注瑞幸咖啡财务造假事件，对该公司财务造假行为表示强烈的谴责。不管在何地上市，上市公司都应当严格遵守相关市场的法律和规则，真实准确完整地履行信息披露义务。中国证监会将按照国际证券监管合作的有关安排，依法对相关情况进行核查，坚决打击证券欺诈行为，切实保护投资者权益。瑞幸咖啡注册地在开曼群岛，经境外监管机构注册发行证券并在美国纳斯达克股票市场上市。不过，多位法律专家都认为，境内追责的难度较大。目前，国内监管部门介入到境外证券市场违法违规行为还尚未有先例，首当其冲的是管辖权问题。 刘安认为：“从证监会此次声明来看，说明它并未认定自己在瑞幸事件上具备实质性管辖权。新修订的证券法列举了域外管辖的两个条件，扰乱境内证券市场秩序或导致境内投资者损失。瑞幸更可能适用后者。” 此外，虽然一些券商开通了中国境内投资者跨境开户，投资美股的相关业务，但是事实上是通过存托凭证。换言之，瑞幸咖啡在国内实际上没有直接投资者，对于维权来说，主体不明进一步加剧了国内投资者在境内诉讼的困境。
瑞幸咖啡22亿元造假大起底：为何“自爆”、谁在幕后、有何后果？
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发表于 2020-4-5 11:52:48
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